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兩會連線|劉新華:加快公司法刑法修改,增強新證券法實施效果,加大欺詐發行股票、債券懲戒力度

來源: 中國證券報      發布時間:2020-05-22     字體大小 [ ]         【打印本頁】

全國人大代表、全國人大財經委副主任委員劉新華建議,盡快推進公司法、刑法修改,以與新證券法形成配套,提升對欺詐發行等違法違規行為懲戒力度。

在2018年、2019年兩會期間,劉新華也提出了推進公司法、刑法和證券法聯動修改的建議。今年,在新證券法已經施行的背景下,劉新華再次建議修改公司法、刑法,在更高角度補充法治網絡體系。這是維護資本市場乃至促進資本市場規范運行的前提。

六方面建議修改公司法

劉新華認為,證券法已經落地施行,對公司法、刑法的聯動修改,有利于統籌處理公司法和證券法、刑法和證券法、刑法和公司法之間的共性和相關性問題,確保法律的協調統一。

具體而言,建立完善公眾公司制度。劉新華說,實踐中,眾多帶有公眾性特征的非上市公眾公司,無法得到現行公司法的有效規范,建議在公司法中重新劃分股份有限公司類型,以是否具有公眾性為標準,將股份有限公司區分為公眾公司和非公眾公司。在公眾公司中,進一步區分上市公司與非上市公眾公司,并授權國務院制定有關非上市公眾公司的條例。

加強公司內部法人治理。劉新華建議,在公司法關于上市公司內部法人治理方面,作出以下修改:一是確立控股股東、實際控制人的誠信義務,明確控股股東、實際控制人在行使權利時,不得損害其他股東和公司利益,不得濫用控制權。二是禁止董監高背信損害公司利益,明確控股股東、實際控制人指使董監高從事背信行為的,應當依法承擔連帶責任。三是豐富上市公司股東大會投票方式,為中小股東遠程參與股東大會提供便利。四是規定上市公司股東大會最低出席比例,避免個別股東操控股東大會。五是增加上市公司子公司不得收購上市公司股份的相關規定。

豐富完善公司股票、債券發行融資制度。劉新華指出,現行公司法規定了公司可以公開發行普通股票、公司債券兩種直接融資工具,但從市場實踐情況看,融資品種結構和發行方式的規定比較單一,不能滿足市場多元化融資需求,不利于解決企業特別是中小微企業融資難、融資貴問題。他建議,一是修訂公司法中關于“同股同權”的相關條款,在繼續堅持“同股同權”原則基礎上,規定可以由公司章程規定,經股東大會絕對多數決議,公司可以發行擁有不同表決權數量的普通股。二是豐富類別股制度,明確公司可以發行普通股以外其他種類的特別股,維護類別股股東與普通股股東之間的公平。三是明確公司可以非公開發行公司債券,為私募債發行提供法律依據。四是豐富債券品種,明確規定上市公司股東可以發行可交換為上市公司股票的公司債券。五是加強債券持有人保護,規定債券持有人會議和受托管理人制度。

完善公司股份減持、質押及擔保等股份轉讓制度。劉新華建議,一是進一步完善控股股東、實際控制人、董監高減持行為。二是明確股票在法律、行政法規規定的限制轉讓期限內出質的,不得在限制轉讓期限內行使質權。對上市公司大股東大比例質押自己持有的股份提出規范要求。三是增加股份讓與擔保制度,明確為擔保債權實現,債務人或者第三人可以將其持有的股份轉移于債權人。明確上市公司違反法律提供的擔保無效。

健全上市公司分立及清算制度。劉新華建議,增加有關授權條款,規定上市公司分立的,應當符合國務院規定的條件和程序,不再適用一般的公司設立、股票發行上市等法律制度規定。

完善公司的利潤分配、公積金管理以及公司審計等財務會計制度,劉新華建議,一是增加上市公司強制分紅制度,建立上市公司發行股票與分紅掛鉤機制。二是完善公積金轉增股本制度,刪除股票發行溢價款應當列為資本公積金的強制性規定,明確公司發行股票所得價款全部計入實收資本。同時,刪除資本公積金不得彌補公司虧損的規定,允許通過削減股東權益的方式吸收虧損。三是增加規定監事會可以聘用、解聘承辦公司審計業務的會計師事務所,發揮監事會作為公司專門監督機關的作用。四是對上市公司會計年度作出特殊安排,明確上市公司可以根據自身行業特點與經營狀況,在公司章程中對會計年度起止日期作出安排。

拓展刑法規制范圍

劉新華指出,新證券法擴寬了證券的范圍,需要修訂刑法形成良好的銜接,確保證券法的實施效果,建議拓展刑法規制范圍,增強新修訂證券法的實施效果。

具體而言,一是拓展刑法規制范圍,增強新修訂證券法的實施效果。劉新華說,新證券法已規定存托憑證屬于法定證券類型,并明確其公開發行應當符合首次公開發行新股的條件以及證監會規定的其他條件。實踐中,已有紅籌企業提交公開發行存托憑證并上市的申請,日后一旦發生欺詐發行存托憑證的情形,危害性較大,亟需修訂刑法拓展法律規制范圍。同時,隨著科技的發展,操縱證券、期貨市場更加隱蔽,方法更加多樣,如“搶帽子交易操縱”“蠱惑交易操縱”“幌騙交易操縱”等。目前,過半數的案件判決書引用兜底條款予以處罰,反映出刑法規定的操縱情形與實踐相脫節的問題?!靶伦C券法新增了操縱市場行為,細化了規定,為適應市場的發展變化,與新修訂的證券法相銜接,建議增加新的操縱情形?!眲⑿氯A強調。

二是加大欺詐發行股票、債券懲戒力度。欺詐發行犯罪影響的投資者人數眾多,社會影響惡劣,但與集資詐騙罪最高可處無期徒刑的規定相比,欺詐發行犯罪的刑期明顯偏低,與該罪造成的嚴重后果不相一致。同時,從境外立法經驗看,各國和地區對欺詐發行都規定了非常嚴厲的刑事責任,如美國規定最高可判處25年有期徒刑,我國臺灣地區規定最高可判處15年有期徒刑。

三是嚴懲違規披露、不披露重要信息罪。劉新華認為,在實行注冊制的背景下,信息作為資本市場的基礎,決定著資本流動、資源配置的效率與效果,需進一步加大對信息披露造假行為打擊力度,讓失信欺詐者付出沉重代價。新證券法明確對信息披露造假的公司實行“雙罰制”,信息披露造假行為不只是相關責任人員的個人行為,公司作為信息披露造假的“第一責任人”更需要被追究刑事責任。為保持刑事司法與行政執法邏輯的一致性,宜將違規披露、不披露重要信息罪改為“雙罰制”。同時,控股股東、實際控制人雖然不是法律規定的信息披露義務人,但往往組織、指使公司從事了信息披露造假行為。新證券法已經規定了該類行為的行政法律責任,刑法也亟需修訂將此類行為納入打擊范圍。另外,一些信息披露造假行為情節嚴重,社會反映強烈,如上市公司康得新連續4年業績造假。各國和地區對信息披露造假行為也規定了較高的刑事責任,如美國最高可處20年有期徒刑,日本和我國香港最高可處10年有期徒刑,應大幅提高刑期年限。

四是擴展虛假證明文件罪的規制范圍。劉新華說,新證券法規定的提供證明文件的中介不僅包括保薦人,還包括資信評級機構、財務顧問、承銷商等,這些機構在債券承銷、重大資產重組、上市公司收購等活動中具有非常重要的作用,在確保發行人信息披露真實、準確、完整方面負有很高的義務,需修訂證券法擴展虛假證明文件罪的規制范圍。

新聞來源:https://mp.weixin.qq.com/s/6qfiicfxYPcXNiWh0W4nIQ

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